股权并购中风险防范对策

来源:重庆金融证券律师网  作者:admin  时间:2013-01-11 10:57:29

(一)充分发挥专业法律顾问的作用,进行全面尽职调查

一般而言,并购方在并购项目初步确定进行实质性谈判之前就需聘请专业经验丰富的律师作为并购项目的专项法律顾问,为并购项目提供法律服务。尽职调查至少应包含目标公司的主体资格是否合法,其经营活动是否合法、合规,其从事经营活动的资质是否合法取得并有效存续。同时通过对目标公司的资产、财务(债权、债务及或有债务)税务、重大合同、劳动用工、财产保险、知识产权等各个方面

(二)全面了解目标公司的资产和财务状况,作好财务审计和资产评估工作

专业会计师及专业资产评估人员对目标公司的资产和财务状况进行分析判断,了解掌握目标公司资产和财务真实状况的重要途径。聘请专业评估机构对目标公司的资产进行评估,以确认其实际价值,并作为确定收购价格的依据。

(三)制定周密的并购方案及各类法律文件,设定完善的交易方式回避目标公司资产及未披露债务的风险

收购方通过专业法律顾问进行尽职调查,对目标公司的主体资格、经营资质及经营活动的合法性进行判断并经会计师事务所、资产评估机构对目标公司的财务和资产进行审计评估后,应由其所聘请的专业法律顾问根据收购方股权收购的商业目的,并结合目标公司的实际情况确定交易方式,制定收购方案,并拟订收购方案实施过程中所涉及的各类合同、协议等法律文件。

为了确保收购目的顺利实现,收购方应在制定收购方案,确定交易方式时通过以下设置有效控制和回避目标公司的资产和财务风险。这是因为,尽管在股权并购过程中有法律顾问、会计师事务所和评估机构等专业中介机构从不同的角度对目标公司法律、资产和财务状况进行调查,但如被并购方或目标公司有意隐瞒或未完全、如实向中介机构披露所有信息的,对于收购方来讲,目标公司在资产和财务方面仍然可能存在着一些不确定的风险。

1、通过剥离不良资产,锁定不确定债务以回避风险

收购方通过会计师事务所对目标公司财务资料的审计,全面了解目标公司的资产状况后,对于目标公司资产中应收帐款帐龄较长、核实困难的,以及低效不良资产可采用从目标公司中剥离由原股东或其他主体承接,这样,一方面可降低收购价格,另一方面可以回避这部分资产造成的并购风险。同时,对于某些不确定事项,如或有债务、潜在诉讼、仲裁等在并购时无法判断或无法准确判断但又对目标公司的资产有重大影响的事项,可采用由出卖方事先承诺的方式进行锁定,如在股权并购事项完成后一定时期内发生相应情况的,其所有责任均由出卖方承担,如由目标公司实际承担的,应由出卖方给予赔偿。

2、设定共管帐户控制交易资金以降低风险

在一般的并购项目中,为了确定收购方的诚意及保证并购资金的支付,出卖方通常会要求收购方在股权转让未获批准或未办理变更登记前支付部分或全部转让价款,而对于收购方来讲,一旦并购最终不能获得政府相关部门的批准或因其他原因不能满足收购方要求的,这样的支付方式无疑存在着很大的风险,为此,为了平衡交易双方的风险,促成交易,采用设置资金共管帐户的方式是一个比较稳妥,也乐于被并购双方所接受的方式。即通常是以一方的名义开户并提供公章,另一方持有人名章以约束共管帐户中资金的使用,也可以采用由第三方(银行、律师事务所等)进行监管的方式,只有在双方约定的条件成就时共管帐户中的资金方能划付。

3、设定分期付款方式控制风险

风险控制是指对已经发生的风险通过采取一定的措施以降低风险可能造成的损失程度。由于在股权并购过程中可能因种种因素的影响,使得收购方对目标公司的资产、债权、债务,未来经营及股权并购的顺利完成等方面存在着诸多不确定性和不可预知性,为了将未知风险控制在一定范围内,在设定股权并购付款方式时尽可能采用分期付款的方式以控制风险,即根据交易安排分别以签约、改组董事会及管理层、政府审批、完成过户等程序为标志进行分期付款。把收购资金的支付和交易完成进行绑定以控制风险。

4、通过设置回购条款以降低风险

设置股权回购条款以降低收购风险是指在制定并购方案时,应考虑到因某些原因可能会导致股权并购的目标无法实现或在并购过程中出现某些情形而影响股权并购目的实现,所以,应在设定交易方式时考虑设定回购条款,即在约定的情形发生时,由股权出卖方将已出卖的股权进行回购。收购方终止收购以降低股权并购的风险。回购文件可以交由第三方监管。一旦回购条件成就,就可直接启动回购程序,办理回购股权的变更登记。

5、利用收购价款设定担保以减少收购风险

尽管收购方可以通过以上各种途径完善交易方式,以回避或降低股权收购的风险,但在进行付款方式设定时,尽量争取留置部分收购价款以进一步减少收购可能带来的风险。留置部分资金尽量约定为两年,以避免潜在的诉讼风险。